近年來(lái)，新就業(yè)形態(tài)下勞動(dòng)權(quán)益保障問(wèn)題備受關(guān)注，實(shí)踐中靈活用工項(xiàng)目確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系糾紛的案件也層出不窮。最高人民法院、人社部、全國(guó)總工會(huì)相繼發(fā)布了《關(guān)于為穩(wěn)定就業(yè)提供司法服務(wù)和保障的意見(jiàn)》《關(guān)于維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者勞動(dòng)保障權(quán)益的指導(dǎo)意見(jiàn)》《新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)爭(zhēng)議典型案例》等文件，明確表示加強(qiáng)靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者權(quán)益保障，堅(jiān)持“事實(shí)優(yōu)先”的勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定原則，綜合用工事實(shí)、勞動(dòng)管理程度等因素認(rèn)定企業(yè)和勞動(dòng)者的關(guān)系。本文將通過(guò)分析兩例真實(shí)的靈活用工案例，梳理司法機(jī)關(guān)處理此類案件的裁判思路，據(jù)此提出用工過(guò)程中的操作建議，以期降低實(shí)務(wù)中被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)。
2021年2月，李某在網(wǎng)上搜索工作；2021年3月6日，李某與靈活用工平臺(tái)傭金結(jié)算方網(wǎng)簽《共享經(jīng)濟(jì)平臺(tái)服務(wù)協(xié)議》，提供配送服務(wù)；2021年6月20日，李某因家中有事向平臺(tái)請(qǐng)假一天，當(dāng)日李某休假一天。當(dāng)日，李某看到微信群“XX騎士戰(zhàn)隊(duì)（43人）”的通知：“今天下午5點(diǎn)30A區(qū)B塔樓底下所有人集合參加培訓(xùn)！沒(méi)有特殊假期！不可遲到。切記，全員必須到！全員必須到！全員必須到！收到回復(fù)”。李某看到該通知，于是回復(fù)“收到”，并于當(dāng)天16時(shí)許去參加集合培訓(xùn)，李某駕駛摩托車途中與路燈桿相撞，經(jīng)搶救無(wú)效死亡；2021年7月11日，交警作出李某承擔(dān)本起事故全部責(zé)任的責(zé)任認(rèn)定書；2021年9月13日，保險(xiǎn)公司向其家屬賠償60萬(wàn)元；2021年7月5日、2021年7月7日，平臺(tái)安排人員與其家屬協(xié)商；2022年初，李某家屬仲裁不受理后起訴要求確認(rèn)李某與傭金結(jié)算方成立勞動(dòng)關(guān)系。
證據(jù)：李某家屬提供工作服、微信聊天記錄證明勞動(dòng)關(guān)系；傭金結(jié)算方提交《共享經(jīng)濟(jì)平臺(tái)服務(wù)協(xié)議》、提現(xiàn)記錄證明雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系。
裁判結(jié)果：
一審、二審均未認(rèn)定李某與平臺(tái)成立勞動(dòng)關(guān)系。
案件分析：
1、平臺(tái)不對(duì)騎手每月的接單數(shù)量、工作時(shí)長(zhǎng)、績(jī)效考核等做任何約束規(guī)定，只是通過(guò)靈活用工平臺(tái)發(fā)送配送訂單，由不特定的配送騎手進(jìn)行搶單接單；
2、李某等網(wǎng)簽騎手均無(wú)固定的工作時(shí)間和工作場(chǎng)所、無(wú)考勤制度和績(jī)效要求，且對(duì)是否接單、何時(shí)接單、接哪些單等均具有自主決定權(quán)；
3、其從事配送工作的配送車輛系其自行購(gòu)買，勞動(dòng)工具由自己提供，所穿工作服、所用外賣配送箱系從快遞公司處自行出資購(gòu)買，可見(jiàn)其與平臺(tái)公司或快遞公司之間的人事隸屬關(guān)系較弱；
4、雖然李某依托網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)從事快遞配送業(yè)務(wù)來(lái)獲得收入，但并未納入平臺(tái)公司或者快遞公司的勞動(dòng)組織體系接受管理，雙方之間的經(jīng)濟(jì)從屬性明顯大于組織管理從屬性，不足以認(rèn)定雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系。
案例二：騎手發(fā)生交通事故，提交排班要求確勞
2022年，陳某注冊(cè)靈活用工平臺(tái)，簽署《共享經(jīng)濟(jì)平臺(tái)服務(wù)協(xié)議》；2021年6月3日，趙某添加陳某微信，雙方溝通報(bào)酬、支付方式，趙某告知陳某需面試并了解規(guī)則；2021年7月13日，趙某向陳某發(fā)送包含多人一周工作的排班表截圖。另外，陳某加入有趙某的某微信群，趙某、劉某、朱某在該群發(fā)布排班表，提醒工作要求；2022年11月10日，陳某在接送單過(guò)程中發(fā)生交通事故，陳某負(fù)同等責(zé)任；2022年12月6日，朱某向陳某發(fā)送收入證明，載明陳某2022年3月1日至2022年10月31日的服務(wù)總額，并加蓋傭金結(jié)算方公章；2023年3月24日，陳某向朱某告知不再上班后，陳某進(jìn)行仲裁，主張與傭金結(jié)算方自2021年6月3日至2023年3月24日成立勞動(dòng)關(guān)系，仲裁委超時(shí)未立案，陳某遂起訴至當(dāng)?shù)胤ㄔ?/span>。
證據(jù)：陳某提交勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)超時(shí)未予立案證明書、《共享經(jīng)濟(jì)平臺(tái)服務(wù)協(xié)議》、工作微信群聊(19張截屏)及微信群聊2021年9月 至2022年11月聊天記錄錄屏(3段)、道路交通事故認(rèn)定書、事故現(xiàn)場(chǎng)照片(4張)、醫(yī)院出院證、收入證明。
裁判結(jié)果：
一審、二審均認(rèn)定陳某與傭金結(jié)算方成立勞動(dòng)關(guān)系。
案件分析：
1、實(shí)際的管理公司，根據(jù)收入證明及微信群聊內(nèi)容，朱某向陳某發(fā)送收入證明，結(jié)合微信群聊內(nèi)容，朱某、趙某系代表傭金結(jié)算方向?qū)﹃惸车闰T士進(jìn)行管理具有高度可能性；
2、實(shí)際的管理行為，根據(jù)《共享經(jīng)濟(jì)平臺(tái)服務(wù)協(xié)議》及其附件，傭金結(jié)算方對(duì)陳某制定并修改相應(yīng)的作業(yè)計(jì)劃和作業(yè)要求，傭金結(jié)算方對(duì)陳某的配送服務(wù)具有管理及考核權(quán)限。另外，趙某、朱某經(jīng)常在群內(nèi)發(fā)布排班表、工作提醒、工作要求等內(nèi)容，亦可證實(shí)傭金結(jié)算方對(duì)陳某等騎士進(jìn)行了統(tǒng)一的工作安排、管理及考核。故陳某與傭金結(jié)算方自面試之日至陳某提出離職之日存在勞動(dòng)關(guān)系。
（1）從人身從屬性角度，企業(yè)不應(yīng)安排勞動(dòng)者面試，提交個(gè)人的身份證復(fù)印件、學(xué)歷、社?？◤?fù)印件、照片等材料辦理入職手續(xù)。企業(yè)不應(yīng)要求勞動(dòng)者遵守企業(yè)的規(guī)章制度，如，避免要求上下班時(shí)間和每月出勤時(shí)間、對(duì)其日常服務(wù)進(jìn)行獎(jiǎng)懲、給予全勤獎(jiǎng)、給予績(jī)效獎(jiǎng)金、向其提供免費(fèi)的工服等工作設(shè)備、學(xué)習(xí)企業(yè)文化和歷史等。給予勞動(dòng)者較大的自由，由勞動(dòng)者自行決定是否提供勞動(dòng)、提供勞動(dòng)的時(shí)間、地點(diǎn)、數(shù)量等。避免向勞動(dòng)者開具具有人身屬性的證明材料，如工作證明、收入證明、誤工證明、工作證等。
（2）從經(jīng)濟(jì)從屬性角度，首先，如第（1）點(diǎn)，勞動(dòng)者若具有較大的自由，那么勞動(dòng)者也可以為多個(gè)公司服務(wù)，也就是說(shuō)勞動(dòng)者從任一公司獲取的報(bào)酬都不是其唯一的收入來(lái)源。其次，給予勞動(dòng)者一定定價(jià)的權(quán)利，如勞動(dòng)者向企業(yè)提供繪畫作品，勞動(dòng)者可以自行與企業(yè)協(xié)商作品的價(jià)格。最后，勞動(dòng)者不需要企業(yè)提供重要的數(shù)據(jù)資料即可提供勞動(dòng)，如上所述，勞動(dòng)者繪畫所需要的材料、場(chǎng)地均由勞動(dòng)者個(gè)人自行準(zhǔn)備。
（3）從組織從屬性角度，降低企業(yè)對(duì)勞動(dòng)者提供勞動(dòng)的控制，具體表現(xiàn)為勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)不是企業(yè)的業(yè)務(wù)組成部分，勞動(dòng)過(guò)程無(wú)需與企業(yè)任何部門協(xié)作，企業(yè)不從其勞動(dòng)成果直接獲益。舉例而言，外賣騎手所提供的外賣服務(wù)并非企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍，從接單到送單完成的過(guò)程不需要和企業(yè)其他部門對(duì)接。
購(gòu)買商業(yè)保險(xiǎn)，根據(jù)最高人民法院2022年12月出臺(tái)的《關(guān)于為穩(wěn)定就業(yè)提供司法服務(wù)和保障的意見(jiàn)》載明，促進(jìn)平臺(tái)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買商業(yè)保險(xiǎn)，提升平臺(tái)靈活就業(yè)人員保障水平。
在勞動(dòng)者發(fā)生人身?yè)p害的事故后，若勞動(dòng)者已從保險(xiǎn)公司獲得賠償?shù)?，可以降低認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)。
《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》
一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。
（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；
（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：
（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；
（二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的"工作證"、"服務(wù)證"等能夠證明身份的證件；
（三）勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘"登記表"、"報(bào)名表"等招用記錄；
（四）考勤記錄；
（五）其他勞動(dòng)者的證言等。
其中，（一）（三）（四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
《關(guān)于為穩(wěn)定就業(yè)提供司法服務(wù)和保障的意見(jiàn)》
7.依法合理認(rèn)定新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)關(guān)系。平臺(tái)企業(yè)及其用工合作單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。未訂立書面勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者主張與平臺(tái)企業(yè)或者用工合作單位存在勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)用工事實(shí)和勞動(dòng)管理程度，綜合考慮勞動(dòng)者對(duì)工作時(shí)間及工作量的自主決定程度、勞動(dòng)過(guò)程受管理控制程度、勞動(dòng)者是否需要遵守有關(guān)工作規(guī)則、勞動(dòng)紀(jì)律和獎(jiǎng)懲辦法、勞動(dòng)者工作的持續(xù)性、勞動(dòng)者能否決定或者改變交易價(jià)格等因素，依法審慎予以認(rèn)定。平臺(tái)企業(yè)或者用工合作單位要求勞動(dòng)者登記為個(gè)體工商戶后再簽訂承攬、合作等合同，或者以其他方式規(guī)避與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者請(qǐng)求根據(jù)實(shí)際履行情況認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上依法作出相應(yīng)認(rèn)定。
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